Когда налоговая пришлет отказ в вычетах по НДС

При ведении налогового учета по НДС определяющее значение имеет правильное оформление документов, связанных с налоговыми вычетами, и проверка контрагентов, подтверждающая реальность сделки. Ведь отказ в вычетах грозит компаниям не только значительными финансовыми потерями в конкретный период времени, но и, снижая репутацию налогоплательщика в глазах ИФНС, может быть причиной повышенного внимания со стороны контролирующих органов в будущем.

Содержание статьи:

1. Когда налоговая отказывает в вычете по НДС

2. Общий порядок принятия НДС к вычету

3. Отказ в вычетах по НДС как результат расхождения данных

4. Ошибки в счетах фактурах, не препятствующие вычету

5. Подтверждение реальности сделки

6. Документы для должной осмотрительности

7. Процедуру выбора нужно документально доказывать

8. Ответственность за проверку контрагентов

9. Если налоговая отказала в возмещении НДС

По порядку разберем каждый из этих вопросов.

1. Когда налоговая отказывает в вычете по НДС

Отказ в вычетах по НДС возможен, как когда налогоплательщик не выполняет требований НК РФ, касающихся правил предоставления вычетов, так и тогда, когда есть претензии к контрагентам, когда проверка контрагентов не проводилась. Рассмотрим несколько примеров.

Пример 1

Налоговая отказывает в вычете по НДС, если компания заявляет его за пределами трехлетнего срока. При расчете срока рекомендуется учесть, что с даты выставления счета-фактуры поставщиком и представления декларации по НДС налогоплательщиком не должно пройти более трех лет (Определение Верховного суда от 04.09.2018 № 308-КГ18-12631).

Пример 2

Если НДС принимается к вычету по счету-фактуре поставщика, на котором вместо оригинальной подписи стоит факсимиле. ИФНС откажет в таком вычете (определение Верховного суда от 22.01.2016 № 307-КГ15-18124 по делу № А21-9443/2014).

Пример 3

Отказ в вычетах по НДС последует, если счет-фактура поставщика по аренде датирован не последним числом месяца. По мнению контролирующих органов, в случае аренды можно принять к вычету НДС только по документам, даты которых совпадает с последним днем месяца (Письмо Минфина России от 05.06.2018 № 03-07-09/38397).

Пример 4

Налогоплательщик принял НДС к вычету по исправленному счету-фактуре по форме, действовавшей на момент исправления. По мнению контролирующих органов, есть основание не принять НДС к вычету, так как исправленный счет-фактуру надо формировать по форме, действовавшей на момент создания первоначального счета-фактуры (Письма Минфина России от 05.06.2018 № 03-07-09/38397, ФНС России от 07.06.2018 № СД-3-3/3806).

Пример 5

Примером ситуации, когда налоговая отказывает в вычете по НДС из-за контрагента, может служить случай, когда выяснилось, что счет-фактура был выписан фирмой-однодневкой, т.е. реальной сделки не было.

2. Общий порядок принятия НДС к вычету

Согласно статье 172 НК РФ вычет по НДС правомерен, если:

1. Входной НДС — российский. Если товары (работы, услуги) приобретены за границей, входящий в их стоимость иностранный НДС в России к вычету принять не получится.
2. Покупка используется для операций, облагаемых НДС. Если покупается, например, оборудование, которое будет использоваться в операциях, не подпадающих под НДС, либо оборудование будет передано в уставный капитал другой компании, НДС в таком случае нужно будет учесть в стоимости купленного оборудования.
3. Приобретенные товары (работы, услуги) должны быть приняты к учету. По мнению контролирующих органов, товары и материалы, например, должны быть оприходованы на склад. Позиция по НДС при приобретении основных средств изменилась. Ранее обязательным условием признания вычетов по НДС было отражение ОС на счете 01, сейчас вычет можно применить, если ОС отражено как на счете 01, так и на счетах 07 или 08.
4. Есть правильно оформленный счет-фактура, либо универсальный передаточный документ (УПД). Отметим, что в случае авансовых платежей УПД не применяют.
5. При проведении вычета, связанного с предоплатой поставщику, дополнительное условие – предоплата (аванс) должны быть предусмотрены договором с поставщиком. При этом конкретная сумма предоплаты может быть и не указана.

Если эти условия не соблюдены – компания рискует получить отказ в вычетах по НДС. Если соблюдены, компания использует свое право на вычет и регистрирует счета-фактуры в книге покупок.

3. Отказ в вычетах по НДС как результат расхождения данных

Даже если налогоплательщик правильно применил вычеты по НДС, при камеральной проверке могут быть выявлены расхождения с данными, имеющими у ИФНС, при наличии которых в вычете также будет отказано. Расхождения бывают 2-х видов:

1. суммы НДС к вычету по данным налогоплательщика могут не сойтись с данными контрагентов,
2. может быть зафиксирован «разрыв» с данными контрагента в случаях, когда:

• контрагент не представил декларацию по НДС,
• контрагент сдал декларацию по НДС с нулевыми показателями,
• в декларации по НДС контрагента нет операций,
• в декларации НДС сильно искажены сведения.

В этих случаях ИФНС пришлет требование пояснить расхождения и предоставить уточненную налоговую декларацию. Как предотвратить подобные случаи, рассмотрим ниже.

4. Ошибки в счетах фактурах, не препятствующие вычету

Позиция ИФНС по поводу того, может ли ошибка (и какая именно ошибка) привезти к отказу в вычете НДС или нет, за несколько последних лет изменилась. Ранее требования ИФНС были более строгими – требовалось правильное заполнение всех обязательных реквизитов счетов-фактур (УПД).

Главное требование на настоящий момент —  информации, содержащейся в счете-фактуре, должно было достаточно для того, чтобы идентифицировать продавца и покупателя, а также наименование товаров (работ, услуг), которые являются предметом реализации. Также должна быть определено стоимость реализации, ставка и сумма НДС.

Такая норма содержится в пункте 2 статьи 169 НК РФ, и Минфин РФ неоднократно озвучивал эту позицию в своих письмах (Письма Минфина РФ от 02.04.2015 № 03-07-09/18318, от 08.08.2014 № 03-07-09/39449).

Часто встречающиеся случаи «послабления» требований к счетам фактурам, ошибки в счетах фактурах, не препятствующие вычету, а также ссылки на разъясняющие документы контролирующих органов приведены в таблице.

№ п/п	Ситуация	Документ
1	Счет-фактура получен за пределами периода, когда товар принят к учету, но не позднее срока сдачи декларации.	Письмо Минфина России от 28.07.2016 № 03-07-11/44208
2	Вычет с сумм предварительной оплаты за услуги, если услуги оказываются за пределами 3-летнего срока	Письмо Минфина России от 07.05.2018  № 03-07-11/30585
3	Поставщик выставил счет-фактуру с нарушением 5-дневного срока	Письмо Минфина РФ от 25.04.2018 № 03-07-09/28071
4	В графе 11 счета-фактуры указан полный номер таможенной декларации	Письмо Минфина от 18.01.2018 № 03-07-09/2213
5	Сокращение слов в адресе, нарушение порядка слов в адресе, использование строчных букв вместо заглавных и т.п.	Письма Минфина России от 21.12.2017 № 03-07-09/85517, от 17.01.2018 № 03-07-09/1846, от 29.01.2018 № 03-07-09/4554, от 06.02.2018 № 03-07-09/6850
6	Нарушение хронологической нумерации счетов-фактур	Письмо Минфина России от 12.01.2017 № 03-07-09/411
7	Ошибки в указании КПП (например, указали КПП головной организации вместо КПП подразделения и наоборот)	Письмо Минфина России от 04.05.2016 № 03-07-09/25719

5. Подтверждение реальности сделки

В соответствии с введенной в НК РФ летом 2017 года статьей 54.1 «Пределы осуществления прав по исчислению налоговой базы и (или) суммы налога, сбора, страховых взносов» для принятия НДС к вычету должно проверяться одновременное выполнение 2-х условий:

• основной целью совершения сделки не должна быть неуплата (неполная уплата) налога,
• обязательство по сделке должно быть исполнено лицом, являющимся стороной договора, заключенного с налогоплательщиком, и/или лицом, которому обязательство по исполнению сделки передано по договору или закону.

ИФНС в своих рекомендациях, например, в Письме ФНС России от 16.08.2017 № СА-4-7/16152@, указывает, что при проведении контрольных мероприятий особое внимание должно быть уделено сбору доказательств в подтверждение реальности сделки.

Доказывать реальность или нереальность сделки обязаны именно контролирующие органы.

Согласно сложившейся судебной практике обязанностью налогоплательщика является документальное подтверждение реальности операций, по которым заявлен налоговый вычет.

При выездных и камеральных проверках налогоплательщики должны быть готовы представить доказательства реальности сделок, убедить проверяющих, что сделку исполнил именно тот контрагент, который указан в договоре.

Подтверждение реальности сделки рассматривается практически в каждом судебном разбирательстве, связанном с отказом в вычетах по НДС. Анализ таких судебных дел позволяет выделить основные признаки, когда такие сделки могут быть признаны фиктивными:

• у компании нет достаточных для ведения деятельности трудовых и материальных ресурсов, например, нет складских помещений, транспортных средств и т.п.,
• показания свидетелей не подтверждают реальность сделок, например, представители транспортной компании, указанной в документах, не признают, что сотрудничали с налогоплательщиком,
• движения средств по расчетным счетам имеют транзитный характер,
• некоторые другие признаки.

6. Документы для должной осмотрительности

В НК РФ не прописано, какие документы для должной осмотрительности при выборе контрагентов необходимо получить (создать) налогоплательщику. Около десяти лет компании руководствовались подходом, изложенным в Постановлении Пленума ВАС РФ от 12.10.2006 № 53.

В настоящее время только проявления «должной осмотрительности» при выборе контрагентов уже не достаточно. Главное – соблюсти условия п. 2 статью 54.1 НК РФ, которые мы рассмотрели выше.

Если условия не соблюдены, любые профилактические действия налогоплательщика, соответственно любые документы для должной осмотрительности, собранные компанией, будут признаны недостаточными. На это прямо указано, например, в Письме ФНС РФ от 16.08.2017№N СА-4-7/16152@. В другом письме (от 28.12.2017 № ЕД-4-2/26807) ФНС заявила о том, что понятие «должная осмотрительность» с даты вступления в силу статьи 54.1 НК РФ не используется в рамках камеральных и выездных проверок, проводимых после указанной даты.

7. Процедуру выбора нужно документально доказывать

Недостаточно только собрать учредительные документы контрагента, его бухгалтерскую отчетность, документы, подтверждающие правомочность ответственных лиц, другие аналогичные документа. Сегодня нужно быть готовым документально подтвердить действия, произведенные налогоплательщиком при выборе контрагента:

• раскрыть, каким образом оценивались условия сделки и их коммерческая привлекательность, деловая репутация, платежеспособность контрагента, риск неисполнения обязательств,
• представить доказательства проверки наличия у контрагента необходимых ресурсов (производственных мощностей, технологического оборудования, квалифицированного персонала и соответствующего опыта работников),
• представить документы, в которых отражены результаты поиска и отбора контрагентов, ссылки на источники информации о контрагентах (сайты, печатные материалы и т.п.),
• документально подтвердить обоснованность выбора контрагента, в том числе оценку риска выбора контрагента и проведения других аналогичных мероприятий (Письмо ФНС России от 23.03.2017 № ЕД-5-9/547@).

Необходимо учесть, что сбор документов надо провести до осуществления сделки. В этом представители ФНС и большинства судебных органов единодушны.

1. В пользу налогоплательщика будет говорить факт сохранения компанией переписки по клиенту, экземпляров рекламных листовок и каталогов, коммерческих предложений.
2. Если в компании есть регламент проверки контрагентов и документы, подтверждающие его соблюдение, такие документы также подтвердят должную осмотрительность компании.
3. После сбора необходимых документов, компании необходимо постоянно обновлять информацию, содержащуюся в них.

Изменения в статусе контрагентов можно отслеживать, подписавшись на рассылку с сайта ФНС РФ.

Нужно учесть, что текущая судебная практика по этому вопросу противоречива, некоторые суды считают, что «должную осмотрительность» никто не отменял (Постановление 17 ААС от 31 августа 2017 г. по делу № А50-4720/2017).

8. Ответственность за проверку контрагентов

Прямо ответственность за проверку контрагентов НК РФ не предусмотрена.

Но если налогоплательщик заявил вычет по НДС по непроверенному контрагенту, а контрагент, например, оказался фирмой однодневкой, не имел ресурсов для выполнения договорных обязательств, в вычете налогоплательщику будет отказано.

При этом в отношении налогоплательщика будут применены штрафные санкции по статье 122 НК РФ в размере 20% от суммы неуплаченного налога и пени за просрочку уплаты налога.

Налоговые санкции будут более суровые, если проверяющие зафиксируют факт ухода от уплаты налогов. Так, совместным письмо ФНС и Следственного комитета рекомендовано при проведении проверок искать в действиях налогоплательщика умысел. Если такой умысел будет найден, штрафные санкции по статье 122 НК РФ возрастут до 40% от суммы неуплаченного налога (Письмо ФНС РФ от 13 июля 2017 года № ЕД-4-2/13650@).

9. Если налоговая отказала в возмещении НДС

Если в декларации по НДС вычетов больше, чем сумма налога к уплате, налогоплательщик имеет право на возмещение НДС из бюджета. Проверка декларации в таких случаях проводится по правилам статьи 176 НК РФ.

Главное при этой процедуре то, что ИФНС при камеральной проверке имеет право запросить дополнительные документы. Список документов законодательно не установлен, налогоплательщику придется представить все документы, что запросила ИФНС, в противном случае в возмещении НДС может быть отказано.

К основным причинам, по которым налоговая служба отказывает налогоплательщикам в возмещении НДС, следует отнести:

• существенные ошибки в счетах-фактурах,
• отсутствие документов (например, транспортной накладной),
• применения вычетов с нарушением 3-летнего срока,
• применение вычетов по необлагаемым НДС операциям,
• претензии проверяющих по поводу обоснованности постановки на учет активов,
• нарушение правил статьи 54.1 НК РФ (нет деловой цели сделки, сделка совершена неуполномоченным лицом и аналогичные).

Если налоговая отказала в возмещении НДС, налогоплательщик может отстоять свою позицию в суде. В случаях, когда возмещение НДС не было основной целью сделки, а, возможно, имели место неточности, ошибки в документах, суды, как правило, встают на сторону налогоплательщиков.

Также в тему НДС вам пригодится статья о формировании налоговой базы по этому налогу.

Мы рассмотрели случаи, когда налогоплательщик может получить отказ в вычетах по НДС, а также разобрали ошибки в счетах фактурах, не препятствующие вычету. Если у вас остались вопросы, задавайте их в комментариях к статье.